翁飞：北京大成律师事务所律师。西北政法大学法学学士，美国密苏里大学堪萨斯城分校法学硕士。中国法学会会员、北京市律师协会建设工程法律专业委员会委员（第十届）、北京市朝阳区律师协会规章委员会委员（第三届）。具有上市公司独立董事资格（上交所第37期）、军工涉密业务咨询资格（军工保密资格审查认证中心）。

　　执业领域为诉讼仲裁，具体为劳动人事、工程房产、行政诉讼等。曾承办多起有社会影响的、重大疑难的民商及行政类案件，部分代理案件被高级人民法院作为典型案例裁判文书发布，作为法院调解员参与处理百余起执行案件，常年担任政府部委、军工央企、央视媒体、外国企业等法律顾问，熟悉各类企业法律风险管理及合规实务。合著《企业常用合同范本：劳动合同（律师批注版）》北京大学出版社2013年版。

　　本书以人力资源法务工作的全流程为线索，划分为入职管理、培训管理、绩效管理、薪酬管理、用工管理、离职管理六大板块，每个板块下再细分若干具体问题，涵盖了企业管理者、人力资源工作者、法务等相关工作人员所需掌握和运用的全方位法律知识。

　　内容上以案例为依托，每个案例按照“题干问题描述+司法处理结果+法律依据分析+可行实操方案”的结构讲述，读者可以像查字典一样就自己遇到的法律问题查阅本书，得到专业法律人士提出的解决之道，是一本真正的法律“答案之书”。

入职管理

◆ 招聘管理

○ 背景调查

• 职工提交虚假学历证明，公司辞退是否应支付赔偿金？/ 4

• 下岗待业人员能与新的用人单位建立劳动关系吗？/ 6

• 劳动者主张存在“双重劳动关系”，是否会被支持？/ 7

• 离退休人员到其他单位工作，应认定为劳动关系还是劳务关系？/ 8

• 证券经纪人与证券公司是劳动关系吗？/ 9

• 超市促销员与公司是劳动关系，还是劳务派遣关系？/ 10

• 演出合作协议纠纷是否属于劳动争议？/ 11

• 外国人未取得“外国人就业证”，是否适用劳动争议处理程序？/ 12

• 外国人取得“外国人就业证”但未在许可范围内就业，能否主张经济补偿？/ 13

• 如何理解“发包方承担用工主体责任”？/ 17

• 用人单位承担用工主体责任，是否必然与劳动者存在事实劳动关系？/ 18

• 如何认定是委托合同关系，还是劳动合同关系？/ 20

• 劳务纠纷中双方均无过错，应如何认定损失赔偿？/ 21

• 混合用工下，如何认定劳动关系？/ 23

○录用条件

• 以“不符合录用条件”解除劳动合同，如何认定合法性？/ 25

• 发送聘书后拒绝录取，应承担什么责任？/ 26

• 员工录用审批表是否可以取代书面劳动合同？/ 28

• 欠缺劳动合同的必要条款，该合同是否可视为劳动合同？/ 29

• 职工入职隐瞒已婚事实，公司能否解除劳动合同？/ 31

• 员工虚构工作经历，公司解除劳动合同是否一定合法？/ 34

◆录用管理

○订立书面合同

• 用人单位不提供与劳动争议有关的证据，应承担什么责任？/ 37

• 公司能否以劳务协议替代劳动合同？/ 38

• 员工无法提供劳动合同原件，能否证明与公司存在劳动关系？/ 39

• 劳动者未在合同落款处签名，用人单位是否支付二倍工资？/ 41

• 劳动者求职不提供离职证明，用人单位不签劳动合同是否支付二倍工资？/ 42

• 用人单位未与公司高级管理人员签订劳动合同，是否支付二倍工资？/ 43

• 应签订无固定期限劳动合同而未签订，用人单位是否应支付二倍工资？/ 45

• 订立两次劳动合同后，续订固定期限劳动合同，劳动者是否可以主张二倍工资？/ 46

• 用人单位未与人事经理签订劳动合同，是否支付二倍工资？/ 48

• 劳动合同到期没有续签，用人单位仍用工的，是否支付二倍工资差额？/ 49

• 在校生是否一律不能与用人单位签订劳动合同？/ 50

• 用人单位与劳动者提供的劳动合同文本不一致，应如何认定？/ 54

• 试用期没有包含在劳动合同期限内，是否视为劳动合同期限？/ 57

• 违法约定试用期，劳动者是否可以主张赔偿金？/ 58

• 试用期约定是否可以约定无底薪？/ 59

• 试用期对员工不满意，公司如何解除劳动合同？/ 60

○劳动合同条款

• 公司变更工作地点，员工不来上班，公司予以辞退是否合法？/ 63

• 劳动合同约定用人单位可以调整工作地点，劳动者拒不服从合法吗？/ 64

• 综合计算工时制下是否存在休息日加班？/ 67

• 如何认定不定时工作制适用的范围？/ 69

• 劳动合同约定无故离职的违约金，是否有效？/ 72

• 劳动合同约定单方终止合同应支付赔偿金和违约金，是否有效？/ 73

○续订书面合同

• 变更劳动合同未采取书面形式，是否有效？/ 75

• 劳动者与用人单位“长期两不找”，如何处理？/ 78

• 劳动关系中止后，公司以员工旷工解除劳动关系，是否合法？/ 79

• 连续签订两次“以完成一定工作任务为期限的劳动合同”，之后是否应当签订无固定期限劳动合同？/ 82

• 连续两次订立固定期限劳动合同后，是否必须签订无固定期限劳动合同？/ 83

◆规章制度

○制定程序

• 公司能否依照规章制度开除打斗的员工？/ 86

○规章效力

• 员工不认可考勤记录，公司以旷工为由解除劳动合同是否合法？/ 87

• 员工仅有一次违章行为，公司解除劳动合同是否合法？/ 89

• 员工请病假后出国休养，公司能否以严重违反规章制度解除劳动合同？/ 90

• 员工在微信群散布谣言，公司能否依据规章制度解除劳动合同？/ 93

○违纪责任

• 公司对损失存在重大过错，劳动者是否应当承担赔偿责任？/ 94

• 员工失职给公司造成损失，应如何认定赔偿责任？/ 96

• 员工将本单位财物占为己有，构成职务侵占罪还是贪污罪？/ 97

 

培训管理

◆培训协议

○职业培训

• 公司能否以岗前培训属于专业技术培训为由，与员工约定服务期？/ 102

○专项技术培训

○培训费用

○服务期

• 飞行员离职是否应赔偿公司违约金？/ 105

• 聘用合同中约定服务期的违约金，法院是否支持？/ 107

◆商业秘密

○商业秘密认定

• 客户名单是否属于商业秘密？/ 110

○保密方式

• 是新公司独立研发的系统，还是窃取原用人单位的商业秘密？/ 111

○泄密责任

• 员工离职开办新公司，赢得原公司客户，是否侵犯经营秘密？/ 113

○维权途径

• 如何计算侵犯商业秘密罪的损失？/ 117

◆竞业限制

○竞业限制范围

• 竞业禁止条款是否适用于所有员工？/ 119

• 员工在职期间筹划设立新公司，离职后与原公司竞争，是否违反诚实信用原则？/ 121

• 在职员工违反竞业限制义务，应否支付违约金？/ 122

• 员工离职后违反竞业限制协议，是否构成不正当竞争？/ 124

○竞业限制补偿

• 劳动合同仅约定竞业限制，未明确经济补偿，该竞业限制约定是否有效？/ 126

○竞业限制豁免

• 竞业限制违约金设定过高，员工能否请求酌情降低？/ 128

○竞业限制和不正当竞争

• 员工离职开办公司，致使原公司业务受到损失，是否构成不正当竞争？/ 130

○竞业限制和商业秘密

• 员工侵犯商业秘密与违反竞业限制协议责任竞合，公司应如何维权？/ 132

绩效管理

◆绩效考核

○岗位考核

• 员工工作表现不佳，公司能否扣发考核奖？/ 137

○末位淘汰

• “末位淘汰”辞退员工是否合法？/ 138

○调岗权益保护

• 调岗后员工拒绝到岗，公司能否解除劳动合同？/ 141

• 劳动合同约定用人单位可以单方调整工作岗位，该约定是否有效？/ 143

◆调岗降薪

○法定调岗

• 驾驶员发生交通事故，公司能以“不胜任工作”解除劳动合同吗？/ 145

• 如何认定用人单位以“不胜任工作”调整工作岗位的合法性？/ 147

○合法调岗

• 用人单位是合法轮岗，还是违法调整工作岗位？/ 149

• 如何认定用人单位单方调整工作岗位的合法性？/ 150

• 如何认定“调整工作岗位具有惩罚性和侮辱性”？/ 152

○高管的调岗降薪

• 解除经理劳动合同，受公司法还是劳动法调整？/ 154

• 解除高级管理人员职务的董事会决议，是否可以主张撤销？/ 156

◆商业贿赂

○商业贿赂形式

○商业贿赂犯罪

○企业合规

 

薪酬管理

◆工资薪酬

○工资总额

• 通过竞岗降低员工薪酬导致员工离职，公司应按照什么标准支付经济补偿？/ 165

• 对工资标准有争议，由用人单位还是劳动者举证？/ 167

• 未及时足额支付劳动报酬，是否区分用人单位主观故意？/ 168

○提成工资

• 约定不明下，员工主张提成工资能否得到支持？/ 169

• 公司收回已售出物品，员工是否可以主张销售提成款？/ 171

• 对劳动者主张的销售提成款，应如何计算？/ 172

• 如何认定劳动者主张提成款的时效？/ 173

○加班费

• 员工下班后微信与客户沟通，是否构成加班？/ 176

• 劳动者在工作场所等待工作安排，是否应认定为加班时间？/ 178

• 保安的加班时间如何认定？/ 179

• 实行综合计算工时制，如何计算加班费？/ 184

• 不定时工作制未经审批，是否有效？/ 185

• 不定时工时制下，是否支付加班费？/ 186

• 固定数额的“加班费”，是否属于法定标准工作时间内的工资？/ 188

• 用人单位保存工资记录的时限是多长？/ 189

○年休假工资

• 员工入职到新单位不到一年，能否要求休年休假？/ 193

• 公司能否以员工没有申请休年假为由，免除相应工资支付义务？/ 196

○年终奖

• 公司和员工对年终奖存在异议，应如何认定？/ 199

• 公司以员工病假规定为由，取消年终奖是否合法？/ 200

• 员工离职不发年终奖之规定是否合法？/ 201

○工资支付

• 劳动者主张高温津贴，应符合什么条件？/ 205

• 困难企业停产停工，公司能否安排工会主席待岗？/ 208

• 企业工会副主席主张基于职务的工资差额，是否属于劳动争议？/ 212

• 如何认定构成“拒不支付劳动报酬罪”？/ 214

◆福利待遇

○一般福利待遇

○特殊福利待遇

• 员工提前离职是否应退还购房补贴？/ 220

• 公司承诺给予房产奖励无法兑现，是否承担责任？/ 222

◆社会保险

○社会保险制度

• 女职工要求公司给付生育保险金，是否属于劳动仲裁范围？/ 224

• 降低社会保险缴费基数的协议书，是否有效？/ 225

○社会保险纠纷

• 用人单位未缴纳社会保险，劳动者能否主张赔偿？/ 226

• 用人单位未办理社会保险且无法补办，员工能否主张赔偿？/ 227

• 用人单位少缴社会保险，劳动者要求补足，法院是否予以受理？/ 229

• 员工因用人单位违法用工而提出离职，是否符合失业保险金的条件？/ 231

◆住房公积金

○公积金制度

○公积金纠纷

• 职工要求补缴公积金，法院是否予以受理？/ 233

◆股权激励

○股权激励计划

• 以购买股权形式代替工资发放，是否有效？/ 234

• 劳动者因违纪被解除劳动合同，能否主张股权激励？/ 235

• 员工离职后能否主张股票期权？/ 236

• 如何认定“激励股票解锁条件成就”？/ 238

○股票期权

• 公司承诺的激励性期权没有实施，员工可以主张索要吗？/ 240

• 公司章程规定员工离职应退还股份，是否有效？/ 241

• 劳动者兼具股东身份，如何认定其主张的是劳动报酬还是股东分成？/ 242

• 公司因清算迟延退股，是否应对退股员工承担赔偿责任？/ 243

 

用工管理

◆劳动保护　　　　

○劳动条件

○劳动保护

• 孕期女职工违反规章制度，公司能否解除劳动合同？/ 249

• 女职工主动离职后发现怀孕，能否以重大误解撤销离职申请？/ 250　　　

○职业防护

○职业病

○职业禁忌

○安全生产

◆工伤管理

○工伤认定

• 如何理解“上下班途中受到机动车事故，应认定为工伤”？/ 260

• 职工因公意外受到暴力伤害，能否认定为工伤？/ 261

• 职工不够谨慎而受伤，是否影响工伤认定？/ 264

• 超过工伤认定时限，能否提起工伤赔偿请求？/ 266

○劳动能力鉴定

○工伤保险待遇

○因工致残待遇

• 工伤职工构成刑事犯罪，用人单位解除劳动合同是否应支付一次性伤残就业补助金？/ 275

○工亡待遇

• 受工伤职工，能否同时主张工伤保险待遇与侵权赔偿？/ 278

• 职工被认定为工伤，保险公司是否当然承担工伤意外身故赔偿责任？/ 280

• 用人单位缴纳工伤保险，与工伤劳动者签订工伤调解协议后，劳动者能否反悔？/ 282

• 用人单位未缴纳工伤保险，与工伤劳动者签订工伤调解协议，劳动者能否主张撤销？/ 283

◆休假管理

○病假管理

• 员工以生病为由不来上班，公司解除劳动合同是否合法？/ 287

○医疗期

• 如何认定“职工因病或者非因工死亡”的待遇？/ 293

○事假

○法定假

○探亲假

○婚丧假

○路程假

○产假

○哺乳假

○年休假

◆特殊用工

○劳务派遣

• 劳务派遣员工能否与劳务派遣公司签订无固定期限劳动合同？/ 303

• 劳务派遣公司主张劳动合同期满不再续订，员工能否主张违法解除？/ 304

• 劳动者发生工伤，劳务派遣单位与用工单位的责任如何划分？/ 308

○非全日制用工

• 判断全日制用工的主要标准是什么？/ 311

○兼职管理

• 签订聘用兼职协议书，是否必然是劳务关系？/ 314

• 公司对职工兼职行为是否具有处罚权？/ 316

◆劳动监察

○劳动监察职责

○劳动保障监察

• 两年前存在违法用工，劳动监察是否应处罚？/ 321

 

离职管理

◆劳动合同解除

○协商一致解除

• 什么情形下视为“协商一致解除劳动合同”？/ 324

○用人单位解除

• 如何认定劳动者“严重违反规章制度”？/ 326

• 员工乘坐非法营运的车辆，公司以违规辞退是否合法？/ 327

• 员工言行不当扰乱公司工作秩序，能否解除劳动合同？/ 328

• 公司股权转让，是否构成“客观情况发生重大变化”？/ 335

• 新旧厂址调整，是否构成“客观情况发生重大变化导致劳动合同不能履行”？/ 336

• 用人单位如何以“客观情况发生重大变化”解除劳动合同？/ 337

○劳动者解除

○违法解除的处理

• 公司违法解除劳动合同，劳动关系是否应予以恢复？/ 345

• 如何认定“劳动合同无法继续履行”？/ 347

• 离职后工作岗位已被他人替代，劳动者能否主张恢复劳动关系？/ 348

• 劳动合同解除超过一年提起仲裁，是否超过时效？/ 351

◆劳动合同终止

○法定终止

• 用人单位决定提前解散的情形下，如何认定劳动合同终止的具体时点？/ 353

• 领取退休金的人员发生用工争议，是否属于劳动争议？/ 354

○逾期终止

○约定终止

◆经济补偿

○协商一致解除的

○用人单位解除的

• 劳动合同到期不续签，公司是否支付经济补偿金？/ 358

○劳动者解除的

○劳动合同终止的

• 劳动者不续签劳动合同，用人单位是否支付经济补偿？/ 360

• 用人单位注销，劳动者如何主张权利？/ 362

○经济补偿计算

• 员工无法提供劳动，绩效奖金是否能作为计算经济补偿的标准？/ 363

• 职工被安排到新用人单位工作，之后离职如何计算经济补偿金？/ 365

• 如何认定“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位”？/ 367

○医疗补助费

○代通知金

◆赔偿金

○赔偿金的支付

• 连续订立多次固定期限合同后，劳动者同意终止劳动关系，能否主张赔偿金？/ 372

○赔偿金的计算

• 解除劳动合同违法，但劳动合同无法继续履行，员工能否主张赔偿金？/ 374

• 用人单位解除劳动合同未通知工会，是否支付赔偿金？/ 375

• 员工请假未履行手续，公司解除劳动合同，是否支付赔偿金？/ 376

• 员工迟到一小时遭公司解雇，能否主张赔偿金？/ 377

• 离职员工是否享有“被遗忘权”？/ 378

◆离职办理

○离职程序

○离职文书

• 员工签订离职协议后主张赔偿金，能否得到支持？/ 383

○档案移交

• 用人单位以员工欠公司债务为由，拒绝办理档案转移手续，是否合法？/ 385

• 用人单位能否以劳动者未支付违约金为由，不配合办理档案、社会保险关系转移等手续？/ 386

• 办理退休手续发生的争议，是否属于劳动争议？/ 388

○职业健康检查

• 未进行离岗前职业健康检查，协商一致解除劳动合同是否有效？/ 389