詹德强，上海天尚律师事务所管理合伙人、主任，劳动法与劳资关系管理专家，劳动法课程培训师、劳资先锋网执行主任、《劳资先锋》总策划。

香港人力资源协会特约撰稿人、复旦大学管理学院嘉宾讲师、上海社会科学院研究生部特约讲师、上海市首届青年律师人才库入选律师、上海市律师协会信访矛盾调解化解委员会第八届委员、上海国际商务法律研究会公司法专业委员会委员、中国科技法学研究会会员。目前担任多家国内外知名企业法律顾问，为众多企事业单位提供专项法律服务和培训。

本书根据现实中劳动争议发生或被关注的实际情况设立章节，介绍了劳动争议处理程序；劳动合同履行、续订、 中止、 终止、解除、无效等争议处理；商业秘密保护、 竞业限制、培训服务期等争议处理；劳动报酬、经济补偿金、 赔偿金、工伤与职业病、社会保险事务等争议处理；劳务派遣、集体协商等争议处理，对涉及的加班费、 调岗调薪、女工保护、外国人就业、特殊劳动关系、劳务关系、 工资及个人所得税处理、医疗期等较易产生的争议也做了相应介绍，另外，为了使这些知识更加易于阅读和掌握，在这些章节写作中加入了图表、案例及若干知识点小提示。

第一章 劳动争议处理概述

2008年1月1日实施的 «中华人民共和国劳动合同法» 及2008年5月1日起实施 的 «中华人民共和国劳动争议调解仲裁法» 掀开了劳资博弈的新篇章，中国劳动争议数量大增，并呈现以下特点: 1 员工主动维权的劳动争议案件数量大幅上升，两法本身的制度设计得到极其广泛的宣传。劳动者维权意识增强，导致维权案件数量大幅增 长。2 劳动争议中员工维权诉求以利益型诉求为主，工资、 加班工资、 经济补偿金、 工伤保险等利益型争议占劳动争议总数的70%以上，劳动者把关注点集中在与个人利益密切相关的经济利益上为当前及今后劳动者维权的新特点。3 争议结果，员工维权成功的概率较高，企业用工的不规范及用工观念尚未调整到位，使用人单位败诉 率、 员工维权成功率居高不下成为不争的事实。4 劳动争议中，员工维权形式及维权诉求内容日趋多样化和复杂化。一方面，员工通过劳动监察部门、 工会、 劳动争议仲 裁委员会、 法院，甚至信访途径进行自身维权；另一方面，维权诉求内容与法律关系相互交叉，法律与政策相互交叉，使员工维权日趋多样化和复杂化。

鉴于此，如何避免和减少可能败诉的劳动争议，是当前用人单位必须面对需要解决的课题。掌握妥善处理劳动争议有关的实务技能是公司管理者、 HR 和内部法务人 员工作的必需课程，对劳动者而言，掌握劳动争议处理的有关知识亦是帮助自己维权的手段。 

第一节 劳动争议需掌握的基础知识

 一、 劳动争议的概念及特点

劳动争议，有时也称为 “劳动纠纷” “劳资纠纷” “劳资争议”。在我国最早因20 世纪30年代南京国民政府颁布 «劳动争议处理法» 而得名沿用至今。它主要是指用人单位和劳动者在执行劳动方面的法律、 法规和劳动合同、 集体合同的过程中，就劳动权利义务发生分歧而引起的争议。

劳动争议具有如下特点:

1 劳动争议的主体一方是用人单位，另一方是劳动者。用人单位包括企业、 事业 单位、 国家机关、 社会团体、 个体经济组织、 民办非企业单位等组织。

2 劳动争议主体之间必须存在劳动关系，在实践中是否签订劳动合同并不是判断劳动关系存在与否的标准。
3 劳动争议的产生是在劳动关系存续期间发生的，因此， 劳动争议处理亦有时效 方面的限制。
4 劳动争议的内容必须与劳动权利义务有关。劳动权利和义务的内容主要是指 «劳动法» 第三条规定的劳动者享有的八项权利和应履行的义务，如取得劳动报酬、 休息休假、 获得劳动安全卫生保护、 享受社会保险和福利等权利，及完成劳动任务、 执行劳动安全卫生规程、 遵守劳动纪律和职业道德等义务。

劳动争议处理概述 1

第一节  劳动争议需掌握的基础知识 1

一、 劳动争议的概念及特点 1

二、 劳动争议范围 2

三、 劳动争议与民事争议的区别 5

第二节  劳动争议处理需关注的基本问题 8

一、 劳动争议处理的法律依据 8

二、 劳动争议处理的基本原则 11

三、 劳动争议的仲裁时效 12

四、 劳动争议的管辖 16

五、 劳动争议的举证 21

第三节  劳动争议处理的基本程序 25

一、 劳动争议协商和解 26

二、 劳动争议调解 26

三、 劳动争议仲裁 28

四、 劳动争议诉讼 31

  案例: 1 - 1  公司雇员雇佣他人是否属于劳动关系? 6

  案例: 1 - 2  签收邮件是否开始计算时效? 13

  图表: 1 -1  仲裁时效图示 16

  图表: 1 -2  劳动争议仲裁申请书 (样本) 29

劳动关系争议 36

第一节  事实劳动关系 36

一、 事实劳动关系的概念 36

二、 事实劳动关系的认定 36

三、 事实劳动关系产生的责任 39

四、 避免事实劳动关系产生的措施 40

第二节  非典型劳动关系 41

一、 劳动关系与雇佣关系 41

二、 在校实习生 43

三、 离退休返聘人员 46

四、 外国人就业 49

  第三章  劳动合同订立争议 57

第一节  招聘 57

一、 招聘广告与录用条件 57

二、 就业歧视 59

三、 招聘中的告知 63

四、 招聘中的担保禁止 64

五、 未入职前的解约 64

第二节  无固定期限合同 65

一、 无固定期限合同概念 65

二、 无固定期限合同订立要件 66

三、 无固定期限合同订立的实务操作 71

四、 无固定期限合同的解除 71

第三节  合同续订 72

一、 续订合同的法律特征 72

二、 到期不续签的后果 73        

三、 续订合同的操作建议 73

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