薛天鸿

1976年生人，律师。哈尔滨工程大学经济法法学学士、上海交通大学民商法法学硕士。曾从事教学工作多年，2004年开始律师执业经历，现为上海国瓴律师事务所主任、首席合伙人。

本书从一般企业经营过程中所涉及的常见问题入手，通过分析法律风险点和利弊，结合实际发生的各种司法案例以及作者团队做过的不少风控合规项目，努力提供相应的法律意见和应对措施，以期能为企业管理层和相关人士提供一些具体的、具有实操性质的参考意见。  

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第二章企业治理结构的风险管控

第一节股权结构的完善〖1〗

一、股权结构完善对企业运转的基本意义

新东方联合创始人、真格基金创始人徐小平在“2019年创投极客论坛”上公开表示：“如果一开始模式不对，或者股权结构不合理，这个公司一定做不成。”在徐小平看来，企业能否得以正常运转的基础，一方面取决于团队自身的实力，另一方面取决于企业股权架构的合理性，两者缺一不可。对于企业来说，股权结构其实就是企业的支撑结构，可能从外观上我们并不能直接看到企业的股权安排，不能直接体会到股权结构完善的积极意义。但是从宏观来看，运营较好的企业如阿里、京东、小米等往往都具备良好的股权结构，而与之相对的是“真功夫”等反面案例企业，其在运营过程中因股权结构不合理而带来公司治理混乱的情形，该情形进而影响到了企业的实际运营，最终使一个朝气蓬勃的企业沦为“反面案例”，着实可叹。

二、股权结构不合理可能产生的隐患

股权结构可以简单理解为股东之间股权比例的分配结构，以公司为例，股权比例可视为是股东在公司中的“投资份额”或“话语权份额”“利益份额”，股权比例的大小，直接影响股东对公司的决策权和控制权，同时也影响股东对公司利益的分享比例。对于公司来说，股权比例的分配为日后公司的发展（包括经营管理、对外融资等）、股东的权利、股东之间的人合性奠定了基础。

股权结构可以用多种形式架构，目前，实务界公认的最差股权结构莫过于股东平分股权（尤其是“50%+50%”的结构），而这种结构恰恰是很多初创企业初期采取的模式。以此种股权结构为例，企业股权结构不合理对企业发展所带来的隐患主要体现在3个方面：

1这种看似民主公平的股权结构，表面上似乎顾及到了所有股东的利益，不至于在股东间出现地位高下、话语权重不同的不平衡局面。但实际上这种架构也意味着整个企业没有能够真正做主的人，企业所有决策都需要股东一起商量，即便股东们对于企业决策最后能够达成一致意见，也容易因为决策过程中出现群龙无首的局面，股东们“各说各话”，“为表达意见而表达意见”，进而导致决策效率明显下降。

2根据责任分散效应，当某一责任被分配到整个群体而不落实在每个具体个体身上时，每个个体的责任承担感将会降低，容易形成“三个和尚没水吃”的尴尬情形，该理论应用在股权结构上时，也可推导出相同的结论。

3在此种股权架构下，股东之间一旦产生矛盾，或对企业某项决议产生分歧时，若矛盾双方均不愿意让步，由于股东间持股比例一致，股东会或其他决策机构将不能按照法定程序作出正常的决策，长此以往将会导致企业陷入瘫痪、不能正常运转的状态，这也就是我们常提到的“公司僵局”之境况。若僵局不能够及时被打破，企业将会陷入财产无故损耗、设立目的无法达成、经营每况愈下甚至最终导致解散的严重后果。

最典型的反面案例莫过于国内第一家中式快餐连锁上市企业“真功夫”。当年真功夫全面扩张的时候，央视主持人问蔡达标：“你和小舅子潘宇海各占50%的股份，如果公司出现重大决策但你们的意见不一样怎么办呢？”蔡达标充满自信地说：“从来没有出现意见不同，就算有问题最后也能愉快地解决。”结果不到几年，蔡达标夫妻反目，小舅子大闹总部，蔡达标因职务侵占和挪用资金两项罪名被逮捕，最终被判处14年有期徒刑，深陷牢狱之灾。

三、设计和完善企业股权结构，需要把握的五个原则

1结构清晰原则

企业需要明确界定各个股东所扮演的角色，谁是创始人，谁是合伙人，谁是员工，谁是投资人。不同角色间职责分工、权利限制都要清晰明确，股权比例及决策权限也要清晰。股权结构不宜存在模糊和模棱两可的情形，也不宜过于复杂，简单明了即可。

2公平性原则

股权结构设计，需要注意到各个股东间利益分配公平的问题。即分配股权时需要确定一个明确的分配标准，以便能让参与者感受到公平，一定程度上避免股东间因权利分配不公产生芥蒂，进而避免在企业后续发展中逐步升级成股东间矛盾，影响企业的正常运行。

3比例适当原则

企业设置股权比例时需要注意，尽量避免股权比例呈现“高度分散”或“一家独大”这两种过于极端的情形，也不要为股东中具备所谓有资源的人或企业早期的员工赋予过多的股权，时刻保证股权比例的适当性。

4落地原则

股权结构设置完毕，并不意味着所有的工作已经全部实施完毕，企业同样需要对配套的章程、协议、制度等一系列材料进行及时更新，保证股权结构真切地落实在整个企业发展的过程中，充分发挥股权结构的优势，而不是让它仅停留在工商部门的登记中。

5动态原则

随着企业的不断发展壮大，新股东加入，老股东离开，股权变动会逐步频繁。结合市场内外部环境的变化，企业的股权结构也应当随之发生变化，企业需要依据现实情况对之进行灵活调整。股权结构不存在最好的，只存在每个时间段下最为合适的。

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序言

第一章企业风控制度概述及其意义

第一节企业风控制度概述

第二节良好风控制度的意义

第二章企业治理结构的风险管控

第一节股权结构的完善

第二节企业决策部门的确立

第三节企业职能部门结构的搭建

第四节企业下设经营组织的形态选择

第五节企业治理结构风险诊断实例

第三章内部行政管理的风险管控

第一节与授权有关的风险管控

第二节与营业执照相关的风险管控

第三节与印章相关的风险管控

第四节企业内部行政管理风险诊断实例

第四章企业日常经营的风险管控

第一节采购管理及风险管控

第二节生产管理及风险管控

第三节仓储管理及风险管控

第四节销售管理及风险管控

第五节物流管理及风险管控

第六节业务资质管理及风险管控

第七节企业日常经营风险诊断实例

第五章企业劳动用工的风险管控

第一节不同劳动用工模式的法律风险

第二节不同劳动工时计算制度的法律风险

第三节劳动合同的签订、变更与解除

第四节劳动合同配套协议的法律问题

第五节企业劳动用工风险诊断实例

第六章企业财务体系的风险管控

第一节涉税管理风险及其应对

第二节应收账款管理风险及其应对

第三节企业财务体系风险诊断实例

第七章对外投资并购的风险管控

第一节投资并购前的尽职调查

第二节投资并购时的协议签署

第三节投资并购后的跟踪管理

第四节企业对外投资并购风险诊断实例

第八章企业对外担保的风险管控

第一节对外担保合同及其法律效力的认定

第二节对外担保如何做到规范合理

第三节企业对外担保风险诊断实例

第九章企业知识产权的风险管控

第一节知识产权的范围及其保护条件

第二节知识产权法律风险点的梳理

第三节企业知识产权风险诊断实例

第十章企业资本市场衔接的风险管控

第一节企业证券发行风险管控

第二节企业信息披露风险管控

第三节企业资本市场交易风险管控

第十一章处罚及诉讼等情形的有效应对

第一节行政处罚的应对策略

第二节作为原告的起诉策略制定

第三节作为被告的应诉策略制定

第四节合同争议解决条款的选择

第五节如何选择合适的律所与律师

附录

附录一风控项目执行计划工作表（样例）

附录二风控项目执行工作流程（样例）

附录三公司担保管理制度（样例）

附录四公司合作企业调查表（样例）

附录五公司岗位说明书——市场部总监（样例）

附录六风控项目尽职调查清单（样例）

附录七风控项目董事、监事、高级管理人员调查问卷（样例）

附录八风控项目主要法律问题摘要及初步建议（样例）

附录九借款保证合同（样例）保证合同

附录十对外投资之股权转让协议（样例）

附录十一竞业禁止协议（样例）

附录十二核查外部信息常用网站