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优先权与中国民法典
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  • ISBN:
    9787510927256
  • 作      者:
    辜江南
  • 出 版 社 :
    人民法院出版社
  • 出版日期:
    2019-12-01
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作者简介
  辜江南,男,四川眉山人,武汉大学法学院民商法博士后,农业部法律中心兼职研究人员,四川达宽(北京)律师事务所律师。迄令参与中国法学会省部级课题1项,完成独著2部,参与他人合著著作2部,在《中国政法大学学报》《河北法学》等法学刊物上发表论文10余篇。
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内容介绍
  债权冲突是社会资源稀缺的必然结果,如何安排担保物权和优先权是一个横亘在我国民法典编纂面前的重要理论和实践问题。《优先权与中国民法典》从优先权和担保权的产生原因入手,阐释了自罗马法以来债权冲突解决的两种模式,具体分析了法国、德国担保权模式和意大利优先权模式的利弊,从中提炼出优先权的本质、价值与功能、种类与排序,最终提出我国优先权的基本构想,为我国解决债权冲突问题提供了具体而详尽的立法参考建议。
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精彩书摘
  四、三种担保权模式的评析
  考究罗马法以来二种典型的担保权模式,其根本旨趣在于解决中国民法典要不要及要什么样的优先权问题?若要优先权问题,无疑存在如何安排及安排什么样的现行担保物权与优先权问题。由于历史缘故和现实主客观因素的影响,中国现行物权法坚守了担保权模式,至今不少学者肯认担保权单列的观点,中国至今既无完善的优先权替代制度又无统一优先权制度,但大多数学者认可了引入优先权制度的观点,但对它们的理解不够全面和深入。从中国社会的现实生活看,存在一系列与优先权制度相关的问题,如贫富差距问题、老龄化问题、留守儿童问题、工资拖欠问题等,它们均需要有合理的诠释。这就存在一个如何吸收和借镜优先权制度的问题,尤其是担保权与优先权的制度设计问题。故而,探究继受罗马担保权模式以来的法国担保模式和德国担保权模式的立法定位优劣及其成因。
  法国模式下,法国不知不觉地将其归入担保权范畴,从财产归属的角度看待和规定。这是因为法国法尽管既不区分物权与债权又不坚持物权特定原则与公示原则,但仍以所有权为中心,故优先权被认定为仅是物权取得和存在的一种方式。于是法国将优先权看作担保权的一种。结果,法国法将优先权问题归人物权法范畴。其实,优先权不是物权,也与担保权有别。但有趣的是,法国法最终将优先权问题明定于债法中。因为法国立法者尽管借鉴了让·多马的把所有的担保物权聚合①的观点,但仍将其看作债的担保,依附于债法。尽管意识到优先权与债的共性大于物权,也肯认了担保权与一般物权有别,但为了建构起以债务保全为巾心的担保物权体系,却采纳了罗马担保是债的类型,债权是无体物的一种,从属于物法,也是一种物权的观点。故而,将其明定于债法编无疑是妥洽的。因为当时法国仍是农业大国,对投融资的需求并不急迫,所以法同担保物权坚持了严格的随附性理论,以保全债权为首要功能,以所担保的债权的存在为前提。结果,优先权只具有保全债权的功能,融资和投资功能却荡然无存。对此,法国于2006年3月进行了担保制度改革,以满足经济发展和刺激信贷所需,也实现了担保物权独立成编。这就预示着此次改革的立法者意识到担保物权本质上是优先权,并非物权和债权,具有独立地位,但仍将优先权定性为担保权也是欠妥的,因为前者是后者的上位概念。
  德国模式下,包括抵押权、土地债务、定期土地债务、动产质权、权利质权在内的担保物权与包括禁止扣押及扣押保护制度、清偿顺序制度、留置权制度、法定质权在内的优先权的冲突处理机制是:依物权优先债权原则,担保物权优先于除法定质权外的优先权,因为除法定质权之外的优先权是债权性优先权,具有债权的特殊效力,而担保物权是物权。例外的是,担保物权与法定质权具有相同法律效力。
  ……
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目录
第一章 导论
第一节 选题背景及研究意义
一、选题背景
二、研究意义
第二节 国内外文献研究综述
一、优先权的嬗变
二、优先权的概念与性质
三、优先权的价值与功能
四、优先权的冲突与衡平
五、我国优先权制度的立法构想
第三节 研究内容、方法及思路
一、研究内容
二、研究方法
三、研究思路
第四节 研究创新点
一、优先权模式和担保权模式是解决债权冲突的两种机制
二、优先权的含义
三、优先权的本质
四、我国优先权独立成编与草案建议稿

第二章 优先权模式和担保权模式:债权冲突的解决机制
第一节 优先权和担保权产生的缘起:债权冲突
第二节 担保权模式
一、罗马担保权模式
二、法国担保权模式
三、德国担保权模式
四、三种担保权模式的评析
第三节 优先权模式:意大利模式

第三章 优先权模式与担保权模式下的具体规则体系
第一节 法国担保权模式下的具体规则体系
一、抵押权之间竞合的顺位和有体(无体)动产质权之间竞合的顺位
二、优先权之间竞合的顺位
三、优先权与质权、抵押权之间竞合的顺位
第二节 德国担保权模式下的具体规则体系
一、担保权之间竞合的顺位
二、法定质权之间竞合的顺位
三、担保权与法定质权之间竞合的顺位
第三节 意大利优先权模式下的具体规则体系
一、抵押权(质权)之间竞合的顺位
二、先取特权之间竞合的顺位
三、先取特权与质权(抵押权)之间竞合的顺位

第四章 优先权的含义
第一节 罗马优先权的含义
第二节 法国优先权的含义
第三节 德国优先权的含义
第四节 意大利优先权的含义
第五节 美国优先权的含义

第五章 优先权的本质
第一节 优先权本质的争议
第二节 优先权的本质
一、优先受偿权是优先权的本质
二、优先权受偿权是顺序权
三、优先权是独立的民事权利

第六章 优先权的价值与功能
第一节 优先权的价值
一、平等(公平)价值
二、安全价值
三、分配正义价值
四、秩序价值
第二节 优先权的功能
一、保障基本人权的功能
二、维护公共利益和共同利益的功能
三、维持社会经济秩序和实现社会观念的功能
四、实现公平和保护弱势群体的功能

第七章 优先权的种类和排序
第一节 优先权的种类
一、知识产权优先权
二、善良风俗优先权
三、商品房房款优先权
四、租金优先权
第二节 优先权的排序
一、我国优先权的排序规则体系
二、我国优先权排序的案例分析

第八章 中国优先权的基本构想
第一节 我国优先权的立法方案
第二节 我国优先权草案建议稿
结论

参考文献
一、中文著作
二、中文期刊论文
三、学位论文
四、英文文献
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